В частині адміністративного оскарження постали три дискусійні питання:

• Чи є місцева рада вищим адміністративним органом для виконкому?
• Скільки комісій з розгляду скарг може бути утворено в територіальній громаді?
• Хто може входити до складу комісії з розгляду скарг, зокрема, чи можуть місцеві депутати входити до складу такої комісії?

Повна відповідь на 3 сторінки є за посиланням.

Короткі ВІДПОВІДІ (витяг):

1. Ні, місцева рада не є вищим адміністративним органом для виконкому, за загальним правилом. Оскільки ознакою інстанційності (вищості) є наявність спільної (однакової) предметної компетенції.

Предметна компетенція означає, що «адміністративний орган розглядає і вирішує справи, віднесені до його відання законом». У місцевої ради та у виконавчих органів (у тому числі виконкому) — різна предметна компетенція.

Наявність у місцевої ради повноважень скасовувати рішення виконкому не є ознакою того, що рада є вищим АО для виконкому. Це інструмент політико-управлінського контролю для дискреційного реагування.

Відповідно, скасування актів виконкому може здійснюватися місцевою радою за власною ініціативою ради, тобто коли місцева рада вважає за необхідне втрутитися, але не обов’язково за кожним зверненням / скаргою.

Місцева рада не зобов’язана починати відповідне провадження за кожною скрагою й не гарантує жодній особі правовий захист в адміністративному порядку.

Місцева рада не повинна розглядати всі скарги на всі адміністративні акти (АА) виконкому й з точки зору принципів ефективності та розсудливості (здорового глузду). Це було б не лише неефективно (враховуючи можливу тривалість розгляду, питання фаховості / компетентності; невиправдане навантаження на раду тощо), але й вело б до втручання в компетенцію виконкому.

ЗАП не змінював предметної компетенції цих органів.

2. У територіальній громаді, принаймні на рівні «місцева рада — виконком», може бути утворена як одна комісія з розгляду скарг, так і дві окремі комісії.

КМУ в Примірному положенні про комісію з розгляду скарг рекомендує утворення однієї комісії. Тобто ця комісія є «спільною». Аргументом для однієї комісії є передусім та обставина, що і для місцевої ради, і для виконкому основну частину адміністративного провадження здійснюють фахівці (галузевих) виконавчих органів.

Важливо наголосити, що в разі утворення однієї (спільної) комісії з розгляду скарг — остаточне рішення за скаргою приймається «відповідним адміністративним органом», тобто це означає, що щодо адміністративних актів (АА) місцевої ради — рішення приймається радою, а щодо АА виконкому — виконкомом (наприклад, місцева рада приймає рішення із земельного питання, а виконком — з питань розміщення зовнішньої реклами). Утворення однієї (спільної) комісії при місцевій раді, не допускає переходу предметної компетенції адміністративних органів (виконком, місцевий голова).

3. До складу комісії з розгляду скарг (чи окремих комісій) мають входити передусім «посадові особи адміністративного органу», тобто ті суб’єкти, що реалізують компетенцію адміністративного органу (здійснюють адміністративне провадження, приймають адміністративні акти).

Повноваження місцевої ради реалізують місцеві депутати. Тобто вони є тими посадовими особами, з яких складається місцева рада як АО.

Некоректно для тлумачення категорії «посадова особа АО» застосовувати підхід службового законодавства (зокрема, Закону «Про службу в органах місцевого самоврядування»).

Адже, по-перше, визначення термінів надаються переважно для цілей конкретного закону.

По-друге, ЗАП вживає не термін «посадові особи місцевого самоврядування», а саме «посадові особи адміністративного органу», тобто це різні конструкції.

По-третє, ЗАП стосується не лише ОМС, але й органів виконавчої влади (а із законодавства про державну службу поняття «посадових осіб» виключене з 2016 року), та функціональних АО, що взагалі не є органами влади у статутному значенні.

По-четверте, очевидно, що місцева рада без місцевих депутатів не може реалізовувати свою компетенцію в принципі.

Отже, місцеві депутати можуть включатися до складу комісії з розгляду скарг. Адже вони є посадовими особами місцевої ради як адміністративного органу.

Важливо наголосити, що місцеві депутати включаються до складу комісії з розгляду скарг не як представники інститутів громадянського суспільства, а саме як посадові особи цього АО.

Повний текст за посиланням.

Віктор Тимощук, 
член правління Центру політико-правових реформ
Джерело: Фейсбук-сторінка автора